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最高人民法院關于江蘇航天萬源風電設備制造有限公司與艾爾姆風能葉片制品（天津）有限公司申請確認仲裁協(xié)議效力糾紛一案的請示的復函

（2012年8月31日　〔2012〕民四他字第2號）

江蘇省高級人民法院：



　　你院〔2011〕蘇商外仲審字第0004號《關于江蘇航天萬源風電設備制造有限公司與艾爾姆風能葉片制品（天津）有限公司申請確認仲裁協(xié)議效力糾紛一案的請示》收悉。經研究，答復如下：



　　根據(jù)你院請示，當事人在《貿易協(xié)議》中訂立了仲裁條款，約定有關爭議事項可提交國際商會在北京仲裁。訂立《貿易協(xié)議》的雙方當事人均為中國法人，標的物在中國，協(xié)議也在中國訂立和履行，無涉外民事關系的構成要素，該協(xié)議不屬于涉外合同。由于仲裁管轄權系法律授予的權力，而我國法律沒有規(guī)定當事人可以將不具有涉外因素的爭議交由境外仲裁機構或者在我國境外臨時仲裁，故本案當事人約定將有關爭議提交國際商會仲裁沒有法律依據(jù)。同意你院認定仲裁協(xié)議無效的審查意見。



　　此復



　　附：



最高人民法院：



　　申請人江蘇航天萬源風電設備制造有限公司申請確認仲裁協(xié)議效力糾紛一案，江蘇省南通市中級人民法院經審查，認為應確認仲裁協(xié)議無效，并就此報送我院審查。我院經審查，擬同意南通市中級人民法院的意見。參照《 最高人民法院關于人民法院處理與涉外仲裁及外國仲裁事項有關問題的通知》的規(guī)定精神，現(xiàn)將該案有關情況向你院報告如下：



　　一、當事人的基本情況



　　申請人：江蘇航天萬源風電設備制造有限公司，住所地：江蘇省南通市經濟技術開發(fā)區(qū)江海路168號。


^{開弓沒有回頭箭}
　　法定代表人：韓樹旺，該公司董事長。



　　委托代理人：紀曉星、鄭春華，北京市明誠律師事務所律師。



　　被申請人：艾爾姆風能葉片制品（天津）有限公司，住所地：天津新技術產業(yè)園區(qū)武清開發(fā)區(qū)來源道8號。



　　法定代表人：Soren Hoffer，該公司董事長。



　　委托代理人：苗蓓、王鑫，北京市中聞律師事務所律師。


　　二、當事人的訴辯主張



　　申請人江蘇航天萬源風電設備制造有限公司（以下簡稱江蘇萬源公司）申請稱，該公司與艾爾姆風能葉片制品（天津）有限公司（以下簡稱艾爾姆天津公司）于2005年12月23日簽訂了風力發(fā)電機葉片的貿易協(xié)議并約定了仲裁條款，約定因《貿易協(xié)議》產生糾紛由外國仲裁機構仲裁。根據(jù)《 合同法》第 一百二十八條之規(guī)定，涉外合同的當事人可以根據(jù)仲裁協(xié)議向中國仲裁機構或者其他仲裁機構申請仲裁。本案所涉《貿易協(xié)議》簽訂雙方系國內當事人，合同簽訂地、標的物制造、運輸、銷售及使用地均在國內，不具有涉外因素，故雙方約定將糾紛提請外國仲裁機構仲裁違反相關法律和司法解釋的規(guī)定，請求確認該公司與艾爾姆天津公司之間的《貿易協(xié)議》中約定的仲裁條款無效。



　　被申請人艾爾姆天津公司答辯稱，雙方之間的《貿易協(xié)議》在履行過程中包含諸多涉外因素，包括協(xié)議的附件約定了外國法人的擔保責任，且擔保函直接載明擔保責任適用外國法律；合同以美元作為貨款結算單位；合同保修條款中約定了丹麥艾爾姆玻璃纖維制品控股有限公司（以下簡稱丹麥艾爾姆公司）的保修責任等。對涉外合同糾紛，雙方當事人選擇外國仲裁機構仲裁未違反法律的禁止性規(guī)定，且本案仲裁條款的達成是雙方當事人真實意思表示，選擇的仲裁事項和仲裁機構明確，應為有效。請求駁回江蘇萬源公司確認仲裁條款無效的申請。


　　三、南通市中級人民法院查明的事實



　　南通航天萬源安訊能風電設備制造有限公司（以下簡稱南通航天公司）于2005年6月2日注冊成立，2010年9月19日更名為江蘇萬源公司，系中外合資企業(yè)，西班牙ACCIONA ENERGIAS．A．公司曾為該公司股東，現(xiàn)股東為北京萬源工業(yè)有限公司、英莎國際工貿集團、寶毅集團有限公司，經營范圍為制造、組裝、調試、安裝風力發(fā)電設備，銷售自產產品，提供技術咨詢和售后服務。艾爾姆玻璃纖維制品（天津）有限公司（以下簡稱艾爾姆玻璃公司）于2001年2月21日成立，2010年5月20日更名為艾爾姆天津公司，系外商獨資企業(yè)，股東為丹麥艾爾姆公司，后股東更名為艾爾姆風能葉片制品有限公司（丹麥），經營范圍為開發(fā)、生產、銷售風力發(fā)電機組葉片及其他相關產品和相關技術服務。



　　2005年12月23日，南通航天公司與艾爾姆玻璃公司簽訂了風力發(fā)電機葉片的《貿易協(xié)議》。該協(xié)議之外另有6個附件，就權利義務及合同爭議解決方式進行了約定。該協(xié)議第19條為爭議及適用法律，具體表述如下：19．1本協(xié)議適用《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》，并依據(jù)其解釋；19．2如本協(xié)議導致或產生與其有關的任何爭議、糾紛或請求或發(fā)生違約，包括該協(xié)議的解釋、履行或終止，雙方首先應嘗試通過善意的磋商和協(xié)商解決該爭議；19．3如首次提出善意協(xié)商請求后的30天內未開始協(xié)商，爭議事項可提交國際商會根據(jù)其仲裁規(guī)則仲裁，在產品或類似產品的生產和經銷方面，選定的仲裁員必須具有廣博的知識或豐富的經驗，或二者兼具，且須精通英語；19．4仲裁應在指定仲裁員后的30天內進行，仲裁語言為英語，仲裁地點為位于中華人民共和國北京雙方約定的場所，仲裁時間亦由雙方約定。如雙方不能就仲裁時間和地點達成一致，仲裁員可以指定；19．5仲裁員的最終裁決或裁定是終局的，且對雙方均有約束力，仲裁費用根據(jù)仲裁員的判定進行支付；19．6該仲裁裁定可在對任何一方或其相應財產具有管轄權的法院強制執(zhí)行。該協(xié)議5．3約定價款應以人民幣支付，約定預付款及價格以美元為結算單位。該協(xié)議第9條約定交付條款為FCA（2000年國際貿易術語解釋規(guī)則）。該協(xié)議附件C約定了丹麥艾爾姆公司對預付款的擔保責任，丹麥艾爾姆公司確認如艾爾姆玻璃公司未能根據(jù)所簽署的貿易協(xié)議規(guī)定退還預付款，其將立即向南通航天公司支付任何未退還的預付款，擔保期間至2010年1月31日，擔保關系適用丹麥法律；附件D約定了丹麥艾爾姆公司的保修責任，根據(jù)保修書，丹麥艾爾姆公司有義務在買方場地替換或修理任何有缺陷的部分，并支付由此發(fā)生的任何直接費用；附件E約定了西班牙ACCIONA ENERGIAS．A．公司的擔保責任，如南通航天公司未能履行其在上述《貿易協(xié)議》或該協(xié)議有關的訂單下的任何義務和責任，并遵守其對艾爾姆玻璃公司的付款義務，其立即履行對艾爾姆玻璃公司的付款義務，擔保期間至2010年1月31日，擔保關系適用西班牙法律。



　　聽證中，江蘇萬源公司提交了保證書等材料，證明南通航天公司從艾爾姆玻璃公司購買的風能葉片等設備實際使用地在張北國投風力發(fā)電廠和龍源啟東風力發(fā)電有限公司，均在中華人民共和國境內，其通過網上銀行以人民幣形式向艾爾姆玻璃公司付款，并提供貨款電匯憑證。艾爾姆天津公司對保證書、電匯憑證真實性無異議，但認為不能實現(xiàn)申請人的證明目的。


　　四、南通市中級人民法院的處理意見



　　該院認為，本案系國內商事糾紛，雙方約定涉案爭議由外國仲裁機構仲裁的條款違反法律規(guī)定，應確認涉案《貿易協(xié)議》第19條約定由外國仲裁機構仲裁的條款無效。



　　具體理由如下： 夫妻本是同林鳥



　　《 最高人民法院關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》（以下簡稱 《民通意見》）第 178條規(guī)定：凡民事關系的一方或者雙方當事人是外國人、無國籍人、外國法人的；民事關系的標的物在外國領域內的；產生、變更或者消滅民事權利義務關系的法律事實發(fā)生在外國的，均為涉外民事關系。本案的《貿易協(xié)議》簽訂的雙方當事人系中國法人，《貿易協(xié)議》所涉標的物風能葉片在中國境內，《貿易協(xié)議》的簽訂地及履行地也發(fā)生在中國境內，因而本案民事關系的主體、標的物及民事關系產生、履行的法律事實均在中國境內，不屬于 《民通意見》規(guī)定的涉外民事關系。雖然在《貿易協(xié)議》附件約定了外國法人的擔保責任及保修責任，但該約定不能改變本案《貿易協(xié)議》所涉民事法律關系是國內糾紛的屬性，且《貿易協(xié)議》簽訂的主體是申請人和被申請人，因此其效力僅約束申請人和被申請人。從《貿易協(xié)議》第19條的具體內容看，也未涉及與外國法人之間的爭議處理方式，故也不存在法律意義上的涉外因素。



　　《 合同法》第 一百二十八條第二款規(guī)定：“涉外合同的當事人可以根據(jù)仲裁協(xié)議向中國仲裁機構或者其他仲裁機構申請仲裁。”依照該法規(guī)定，只有涉外民商事案件的當事人可以約定提請外國仲裁機構仲裁，非涉外民商事案件的當事人協(xié)議約定外國仲裁機構仲裁的，違反了我國法律規(guī)定，應認定無效。《江蘇省高級人民法院關于審理民商事仲裁司法審查案件若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）對此予以進一步明確，該《意見》第十七條規(guī)定，對沒有涉外因素的民商事糾紛，當事人約定提請外國仲裁機構仲裁或者在外國進行仲裁的，仲裁協(xié)議無效。本案《貿易協(xié)議》簽訂雙方為中國法人，協(xié)議簽訂地、履行地及標的物所在地均在中國，雙方由此產生的法律關系是國內商事法律關系，不具有涉外因素，因而雙方當事人在《貿易協(xié)議》中約定雙方發(fā)生爭議由國際商會仲裁的仲裁條款無效。


　　五、我院的審查意見



　　根據(jù) 《民通意見》第 178條關于“凡民事關系的一方或者雙方當事人是外國人、無國籍人、外國法人的；民事關系的標的物在外國領域內的；產生、變更或者消滅民事權利義務關系的法律事實發(fā)生在外國的，均為涉外民事關系”的規(guī)定，我院認為，本案涉及的江蘇萬源公司與艾爾姆天津公司間買賣風力發(fā)電機葉片的合同并不屬于涉外民事關系。首先，簽訂買賣合同的雙方當事人江蘇萬源公司與艾爾姆天津公司均系設立于我國境內的中國法人；其次，該買賣合同所涉及的標的物葉片在中國生產、運輸和使用；再次，該買賣合同的簽訂與履行都發(fā)生在我國境內。因此，由于該合同涉及的主體、標的物、法律關系設立、變更、終止的法律事實均發(fā)生在我國境內，故該買賣合同不屬于涉外民事關系。



　　盡管江蘇萬源公司與艾爾姆天津公司間簽訂的《貿易協(xié)議》不僅涉及雙方當事人之間買賣風力發(fā)電機葉片，還涉及各自母公司即外國法人的擔保及保修責任，但由于擔保及保修相對于風力發(fā)電機葉片買賣關系來說為相對獨立的合同關系，故其并不影響《貿易協(xié)議》中買賣風力發(fā)電機葉片為國內民事關系的性質。



　　《 民事訴訟法》 ^①第 二百五十五條規(guī)定，“涉外經濟貿易、運輸和海事中發(fā)生的糾紛，當事人在合同中訂有仲裁條款或者事后達成書面仲裁協(xié)議，提交中華人民共和國涉外仲裁機構或者其他仲裁機構仲裁的，當事人不得向人民法院起訴”；《 合同法》第 一百二十八條也規(guī)定，“涉外合同的當事人可以根據(jù)仲裁協(xié)議向中國仲裁機構或者其他仲裁機構申請仲裁”。依照上述法律規(guī)定，只有涉外民商事案件的當事人可以約定提請中國的涉外仲裁機構或者外國仲裁機構仲裁，國內當事人將其不具有涉外因素的合同或者財產權益糾紛約定提請外國仲裁機構仲裁的，該仲裁協(xié)議應為無效，故江蘇萬源公司與艾爾姆天津公司間買賣風力發(fā)電機葉片合同中所涉及“爭議事項提交國際商會仲裁”的約定無效。



　　依據(jù)你院《 最高人民法院關于人民法院處理與涉外仲裁及外國仲裁事項有關問題的通知》第 一條的規(guī)定，特向你院請示，請予批復。



　　 ^①　2012年修改前的《 民事訴訟法》。