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美國出口管制制度之實(shí)體清單制度介紹

來源:中國出口管制信息網(wǎng) 時(shí)間: 2022-01-18


美國商務(wù)部產(chǎn)業(yè)與安全局(BIS)根據(jù)美國《出口管理?xiàng)l例》(EAR),,通過實(shí)體清單和其他出口管制清單,,管控向特定最終用戶出口受EAR管制的物項(xiàng)(后簡稱“EAR管制物項(xiàng)”),以實(shí)現(xiàn)維護(hù)美國國家安全及外交利益的目標(biāo),。其中,,實(shí)體清單(Entity List)是目前最為頻繁使用的管制清單。實(shí)體清單由外國實(shí)體組成,,包括企業(yè),、研究機(jī)構(gòu)、政府,、民間組織,、個(gè)人等。

1997年2月,,美國商務(wù)部首次發(fā)布實(shí)體清單,。有具體和明確的事實(shí)表明違反了美國國家安全或外交政策的最終用戶將被列入該清單,美國商務(wù)部通過公布該清單明確告知美國出口商,,在未獲得許可證的情況下不得協(xié)助清單中的實(shí)體獲取EAR管制物項(xiàng),。美國商務(wù)部會(huì)在《聯(lián)邦公告》(Federal Register)上公告實(shí)體清單的變動(dòng)情況。對于新增的條目,,公告內(nèi)容通常包括:被列入實(shí)體清單的實(shí)體名稱,、地址、別稱等相關(guān)信息,,被列入原因,,與該實(shí)體對應(yīng)的出口許可證要求以及對許可證申請的審查政策。

一,、實(shí)體清單的負(fù)責(zé)機(jī)構(gòu)

實(shí)體清單的具體負(fù)責(zé)機(jī)構(gòu)是由美國商務(wù)部,、國務(wù)院、國防部,、能源部及(在適當(dāng)情況下)財(cái)政部的代表組成的最終用戶審查委員會(huì)(ERC),,并由美國商務(wù)部擔(dān)任主席。ERC決定實(shí)體清單條目的增加,、移除或修改,。ERC的任何成員機(jī)構(gòu)可向委員會(huì)主席提交建議,以增加、移除或修改清單條目,。ERC以多數(shù)票表決的方式增加條目,,以全票通過的方式移除或修改條目。

二,、被列入實(shí)體清單的原因

根據(jù)EAR第744部分(管控政策:基于最終用戶和最終用途)和第746部分(禁運(yùn)和其他特殊管控),,最終用戶審查委員會(huì)(ERC)可以根據(jù)具體和明確的事實(shí),將有合理理由相信已經(jīng)參與,、正在參與或者有重大風(fēng)險(xiǎn)參與或即將參與有悖于美國國家安全或外交政策的行為的實(shí)體(包括代表此類實(shí)體行事的實(shí)體)列入實(shí)體清單,。

具體而言,可能違反美國國家安全或外交政策的活動(dòng)包括:

(1)支持恐怖分子,;

(2)可以增強(qiáng)支持國際恐怖主義的政府的軍事能力或其支持恐怖主義能力的行為,;

(3)以違反美國國家安全或外交政策的方式轉(zhuǎn)讓、開發(fā),、維修,、修理或生產(chǎn)常規(guī)武器;

(4)阻止BIS或美國國務(wù)院國防貿(mào)易管制局進(jìn)行的最終用途檢查,,包括拒絕進(jìn)入,,拒絕提供有關(guān)信息,或提供有關(guān)待檢交易方或物項(xiàng)的虛假或誤導(dǎo)性信息,;

(5)參與可能違反EAR的行為,,并且此類行為引起了最終用戶審查委員會(huì)的憂慮,。

三,、被列入實(shí)體清單的后果

1. 施加許可證要求

實(shí)體清單位于EAR第744部分附件四,,除另有說明外,向清單中實(shí)體出口,、再出口或(國內(nèi))轉(zhuǎn)讓EAR管制物項(xiàng)需根據(jù)實(shí)體清單中的具體要求申請?jiān)S可證(無論被列入清單中實(shí)體是交易中的買方,、中間收貨人、最終收貨人或最終用戶),。對于被列入清單的每一條目,,實(shí)體清單的“許可證要求”(License Requirement)一欄列出了需要申請?jiān)S可證的物項(xiàng)范圍,在“許可證審查政策”(License Review Policy)一欄列出了針對不同物項(xiàng)范圍的相應(yīng)許可證申請審查政策,。

 

如表中所示,,針對不同的實(shí)體,適用許可證要求的物項(xiàng)范圍包括所有或部分EAR管制物項(xiàng),;許可證審查政策包括推定否決(presumption of denial)以及針對部分物項(xiàng)的逐案審查(case-by-case review)或推定同意(presumption of approval,,較少)。絕大多數(shù)情況下,,向被列入實(shí)體清單的實(shí)體出口美國管制物項(xiàng),,均不適用許可證例外,需事先獲得許可證,,并且大多數(shù)許可證申請將適用推定拒絕的審查政策——即推定應(yīng)當(dāng)不簽發(fā)許可證,,除非申請人提供足以推翻該推定的證據(jù),否則BIS將拒絕簽發(fā)出口許可證,。

2. 其他實(shí)體不得協(xié)助從事EAR違規(guī)交易

除非獲得許可證,,除了被列入實(shí)體清單的實(shí)體不能采購EAR管制物項(xiàng),其他實(shí)體也不得通過任何形式向被列入清單的實(shí)體提供EAR管制物項(xiàng),,或?yàn)楸涣泄軐?shí)體提供獲取EAR管制物項(xiàng)的相關(guān)服務(wù),,否則也可能違反EAR的規(guī)定。具體違規(guī)行為包括:(1)促成,、協(xié)助或唆使違反EAR——任何人促成,、協(xié)助、唆使,、提供咨詢,、命令、引誘,、推動(dòng)或允許EAR所禁止的事項(xiàng)或忽略EAR所要求的行為,;(2)共謀——任何人因任何目的以任何方式與他人共謀實(shí)施違反EAR的行為;(3)明知違反EAR而實(shí)施的行為——對于受EAR管制的任何物項(xiàng)的出口,,任何人在明知其將違反EAR管制的情況下,,對其購買、消除,、隱蔽,、存儲(chǔ)、使用,、借貸,、處理、運(yùn)輸,、提供融資,、轉(zhuǎn)運(yùn)或提供其他服務(wù)。

四,、實(shí)體清單的移除程序

ERC每年對實(shí)體清單進(jìn)行至少一次審查,,以確定增加、移除或修改任何被列入清單的實(shí)體,。在決定移除或修改實(shí)體清單條目時(shí),,需ERC全體一致同意方能作出決定,因此移除的門檻相當(dāng)高,。

實(shí)體清單企業(yè)/機(jī)構(gòu)可通過電子郵件(ERC@bis.doc.gov)或郵寄的方式向ERC提出移除或修改其條目的請求,,并提交相關(guān)材料以證明美國政府的擔(dān)憂為何不再適用,。ERC要求申請者提供的材料信息極其詳細(xì),不僅包括涉及美國管制物項(xiàng)的進(jìn)口,、銷售以及最終用戶,,也可能涉及申請者的公司架構(gòu)、股東,、員工信息及商業(yè)秘密等,。

通常情況下,ERC會(huì)在收到申請后的1—2個(gè)月正式回復(fù)是否啟動(dòng)移除程序,。ERC將主動(dòng)審查來自公開或非公開來源的信息,,同時(shí)也可能要求申請者主動(dòng)按照ERC的要求提供證明材料。若ERC所掌握的書面信息不足以作出一致決定的,,ERC也可要求申請者在美國或第三國的美國使領(lǐng)館與美國商務(wù)部代表面談,。

由于美國國家安全問題以及ERC審查的商業(yè)信息的保密性質(zhì),BIS不向公眾公布其作出決定所依據(jù)的任何詳細(xì)信息或申請方與ERC之間的任何溝通內(nèi)容,。

五,、違反EAR的法律責(zé)任

違規(guī)主體被列入實(shí)體清單這一行為不會(huì)導(dǎo)致違規(guī)主體或其高級(jí)管理人員承擔(dān)行政或刑事責(zé)任,但需要注意,,后續(xù)任何違反美國《出口管理?xiàng)l例》(EAR)的行動(dòng),,例如:在未取得BIS許可證的情況下,采購受EAR管制的物項(xiàng)等,,將導(dǎo)致違規(guī)主體和/或其高管承擔(dān)違反EAR的法律責(zé)任,。違反美國EAR規(guī)定可能會(huì)面臨行政和/或刑事責(zé)任。

行政責(zé)任是嚴(yán)格責(zé)任,,只要違反EAR出口管制規(guī)定,,即可能受到懲罰,不需要證實(shí)相關(guān)主體有違法意圖或認(rèn)知,。行政處罰包括最高30萬美元(根據(jù)通貨膨脹調(diào)整)或違法獲益/造成損失的金額兩倍的罰款(取其較高者),,且違規(guī)主體自身也可能會(huì)被禁止出口權(quán)限。刑事責(zé)任是過錯(cuò)責(zé)任,,需要證實(shí)違反出口管制規(guī)定的主體有犯罪意圖或認(rèn)知,。刑事處罰包括最高100萬美元的罰金,且犯罪的自然人或負(fù)責(zé)的高管可能會(huì)面臨最長20年的監(jiān)禁,。

來源:中國出口管制信息網(wǎng)(作者:蔡開明  阮東輝)

注:以上內(nèi)容僅代表作者本人觀點(diǎn),,請讀者僅作參考。