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美國出口管制法律制度及中國企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)防范——EAR核心內(nèi)容解讀

來源:中國出口管制信息網(wǎng) 時(shí)間: 2022-01-18


一、《美國出口管理?xiàng)l例》(“EAR”)的核心內(nèi)容解讀

(一)哪些物項(xiàng)屬于適用EAR的“受管制物項(xiàng)”

受EAR管轄的物項(xiàng)首先必須是在“出口活動(dòng)”中被“出口”的物項(xiàng);其次,,在所有被“出口”的物項(xiàng)中,,僅有部分物項(xiàng)屬于EAR的適用范圍。因此,,若需了解物項(xiàng)是否適用EAR,,需要討論以下兩個(gè)問題:

(1)哪些活動(dòng)被EAR認(rèn)定為“出口”?

EAR定義的出口活動(dòng)較之通常意義上的出口范圍更為寬泛,,它不僅包括了狹義的出口,即管制物項(xiàng)從美國出口到另外一個(gè)國家(地區(qū)),,還包含了再出口,、視同出口和轉(zhuǎn)移等概念。

* 出口(Export):狹義的出口是指將貨物,、軟件或技術(shù)等受管制物項(xiàng)實(shí)際運(yùn)輸或轉(zhuǎn)出美國的行為,,既包括有形的實(shí)體運(yùn)輸(如將特定貨物運(yùn)輸出美國),也包括無形的電子傳輸(如將受管控的軟件與技術(shù)傳輸出美國),。

視同出口(Deemed Export):視同出口是“出口”中的一種情況,,是指將技術(shù)或軟件發(fā)布(Release)或以其他方式轉(zhuǎn)移(Transfer)給位于美國境內(nèi)的外國人,則視為向該個(gè)人的國籍所屬國的出口,。

* 再出口(Re-export):再出口是指將受EAR 管制的物項(xiàng)從一個(gè)國家(地區(qū))運(yùn)輸或傳送至另一個(gè)國家(地區(qū)),。

視同再出口(Deemed Re-export):視同再出口是“再出口”中的一種情況,指即使位于美國境外,,將受制于EAR的技術(shù)或軟件發(fā)布或轉(zhuǎn)移給另一個(gè)國家(地區(qū))的國民的行為,。

* 發(fā)布(Release):技術(shù)和軟件的發(fā)布包括以下3種方式:

非美國人通過視覺或其他觀察方式獲取適用EAR的技術(shù)資源;

非美國人通過口頭或書面方式獲取適用EAR的技術(shù)資源,;及

其他任何造成適用EAR的技術(shù)資源“發(fā)布”給非美國人的行為,。

* 轉(zhuǎn)移(Transfer):是指導(dǎo)致最終用戶和最終用途變化的國內(nèi)(非美國)轉(zhuǎn)移。

(2)哪些物項(xiàng)屬于EAR的適用范圍,?

對(duì)于EAR適用范圍的解釋,,可以根據(jù)EAR的規(guī)定,從適用EAR的物項(xiàng)類型和不適用EAR的物項(xiàng)類型兩方面進(jìn)行解讀,。

* 適用EAR的物項(xiàng)類型

根據(jù)EAR的規(guī)定,,如果企業(yè)在從事“出口”活動(dòng)中,“出口”的系以下四類物項(xiàng)之一的物項(xiàng),,則對(duì)該等物項(xiàng)的“出口”需適用EAR的規(guī)定,,依規(guī)定如需要,則需向BIS申請(qǐng)出口許可證:

位于美國境內(nèi)的物項(xiàng),;

原產(chǎn)自美國的物項(xiàng),,不論該等物項(xiàng)身處何地;

非美國原產(chǎn),但價(jià)值含一定比例以上(根據(jù)成分性質(zhì)和出口目的國(地區(qū))的不同分為0%,、10%和25%)美國成分的物項(xiàng),;

直接依賴美國原產(chǎn)技術(shù)或軟件生產(chǎn)的非美國制造的“直接產(chǎn)品”;以及在美國境外的工廠生產(chǎn)的產(chǎn)品,,但該工廠或該工廠的主要部件是美國技術(shù)或軟件的“直接產(chǎn)品”,。需注意的是,美國針對(duì)實(shí)體清單腳注1指定實(shí)體設(shè)定了特殊的直接產(chǎn)品規(guī)則,。

(二)“受管制物項(xiàng)”的內(nèi)部分類

EAR所管轄的物項(xiàng)可以分為兩大類:

(1)ECCN:即出口管制分類編碼(Export Control Classification Numbers),,為《商務(wù)部管制清單》(Commerce Control List,CCL)中所列的物項(xiàng),。

(2)EAR99:EAR99是一個(gè)兜底性的代碼,,泛指所有受到EAR管轄、但在《商務(wù)部管制清單》沒有相應(yīng)ECCN的商品,。

* ECCN的功能:確定管制物項(xiàng)的受管制原因,。

● ECCN一般由五位數(shù)字及字母組成,具體而言:ECCN的第一位數(shù)字代表CCL中的物項(xiàng)大類,。CCL分為10個(gè)大類:例如3代指電子產(chǎn)品設(shè)計(jì)開發(fā)與生產(chǎn); 5代指電信和信息安全; 9則代指航空,、航天推進(jìn)系統(tǒng)。

● ECCN的第二位字母代表CCL的物項(xiàng)功能組,。CCL有5個(gè)物項(xiàng)功能組:

A.系統(tǒng),、設(shè)備和組件;

B.測(cè)試,、檢查和生產(chǎn)設(shè)備,;

C.材料;

D.軟件,;

E.技術(shù),。

● ECCN的后三位數(shù)字系產(chǎn)品代碼。

(三)一般禁止的審查

由于美國對(duì)出口管制的全面控制原則,,無論是ECCN還是EAR99的物項(xiàng),,所有受EAR管制的物項(xiàng)均需先通過一般禁止第4-10項(xiàng)的審查,包括:(1)是否從事拒絕令(Denial Order)禁止的活動(dòng),;(2)最終用戶(End User)及最終用途(End Use)審查,;(3)出口目的國(地區(qū))審查;(4)是否支持?jǐn)U散活動(dòng)(美國人的擴(kuò)散活動(dòng)),;(5)特定的過境轉(zhuǎn)運(yùn),;(6)是否違反許可證的條件、指令和條款,;(7)是否在明知交易違法或即將違法的情況下仍然從事交易,。

(四)對(duì)于CCC和CCL的使用

對(duì)于具有ECCN的受管制物項(xiàng)而言,,如果確認(rèn)不適用第4-10項(xiàng)的一般禁止,那么就通過CCL和《商務(wù)部國家圖表》(CCC)兩張表格確認(rèn)對(duì)該物項(xiàng)的出口是否需要辦理許可證,。

CCL列明了受管制物項(xiàng)的ECCN及每一個(gè)受管制物項(xiàng)所對(duì)應(yīng)的管制理由,。在根據(jù)CCL明確受管制物項(xiàng)的受管制原因后,需要使用CCC確認(rèn)該物項(xiàng)是否需要申請(qǐng)辦理出口許可證,。CCC的橫坐標(biāo)為管制原因,,縱坐標(biāo)為目標(biāo)國家。使用在CCL表中確認(rèn)的受管制原因,,結(jié)合擬出口物項(xiàng)的目的國(地區(qū)),,如果在橫縱軸交匯的表格中為“X”,則表示需要辦理許可證,;如為空白,,則表示無需許可證。

(五)“許可例外”的適用

對(duì)于在通過CCC和CCL判斷,,初步確定需要申請(qǐng)出口許可證的出口物項(xiàng)而言,,在正式申請(qǐng)之前,,仍有一次嘗試“豁免”的機(jī)會(huì),,那就是“許可例外”的適用判斷。

所謂的“許可例外”,,其目的是在不違反出口管制實(shí)現(xiàn)目標(biāo)的情況下盡量減少出口商的負(fù)擔(dān),,即如果滿足一些特定條件,某些種類的物項(xiàng)可以不需要申請(qǐng)出口許可證而直接出口,。

二,、違反EAR規(guī)定的后果

違反EAR規(guī)定可能引發(fā)民事、行政,、刑事責(zé)任及其他一系列不利后果,,將可能對(duì)企業(yè)造成嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)利益損失和商譽(yù)影響。主要包括:解除合同,、賠償損失,;被列入出口管制“黑名單”;面臨刑事罰金以及刑罰等,。

三,、中國企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)防范

中國企業(yè)應(yīng)當(dāng):

* 盡快在企業(yè)內(nèi)部建立出口管制合規(guī)體系;

* 建立針對(duì)自身產(chǎn)品和技術(shù)中美國成分的評(píng)估體系,,準(zhǔn)確識(shí)別產(chǎn)品中美國出口管制法下的受管控物項(xiàng),,并對(duì)含有受管控物項(xiàng)產(chǎn)品交易的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行評(píng)估;

* 在遇到比較復(fù)雜的問題時(shí),,積極與外部專業(yè)人士聯(lián)系,,借助專業(yè)力量協(xié)助企業(yè)建立完善的出口管制合規(guī)體系,;

* 通過培訓(xùn)和內(nèi)部宣傳,提升關(guān)鍵崗位員工對(duì)出口管制法規(guī)要求的理解,,提升對(duì)出口管制合規(guī)重要性的認(rèn)識(shí),。

來源:中國出口管制信息網(wǎng)(作者:尹云霞  趙何璇)

注:以上內(nèi)容僅代表作者本人觀點(diǎn),請(qǐng)讀者僅作參考,。