中山市TBT預(yù)警防控平臺(tái)
——技術(shù)性貿(mào)易措施資源
一,、“中國制造”與美國出口管制法
(1)原產(chǎn)于中國的產(chǎn)品,,何時(shí)需要遵守美國的出口管制法?
根據(jù)美國《出口管理?xiàng)l例》(“EAR”)的規(guī)定,如果中國制造產(chǎn)品中包含了“一定比例以上‘被控制的’美國成分”,,那么就有可能受制于美國的出口管制法,。
① 什么是“包含了美國成分”,?
根據(jù)EAR的規(guī)定,,在下列情況下,非美國制造的產(chǎn)品/軟件/科技(“非美國制造物項(xiàng)”)屬于“包含了美國成分”,。
● 在非美國制造的產(chǎn)品中 “含有(Incorporated)了源于美國的被控制的產(chǎn)品”,;或“捆綁(Bundled)了源于美國的被控制的軟件”;
● 在非美國制造的軟件中“混合(Commingled)了源于美國的被控制的軟件”,;或
● 在非美國制造的技術(shù)中“混合(Commingled)了源于美國的被控制的技術(shù)”,。
② 什么是“含有、捆綁與混合”,?
● “含有(Incorporate)”通常指的是在非美國制造的產(chǎn)品中包含了源于美國的被控制的產(chǎn)品/軟件,,且該產(chǎn)品/軟件對(duì)非美國制造產(chǎn)品的正常運(yùn)作至關(guān)重要,通常和非美國制造產(chǎn)品一同銷售,以及與非美國制造產(chǎn)品一同再出口,。
● “捆綁(Bundle)”:是指美國軟件專門為非美國制造產(chǎn)品所配置,并與該等產(chǎn)品一起再出口,,但并不一定需要在物理上集成到該等產(chǎn)品中,。但在設(shè)計(jì)和生產(chǎn)非美國制造的產(chǎn)品過程中所使用的技術(shù)、源代碼等無需體現(xiàn)在“美國成分”的比例計(jì)算中,。
● “混合(Commingle)”的范圍較廣,,包括對(duì)美國技術(shù)進(jìn)行重繪(redrawn)、使用(used)或參考(consulted),,以及任何基于或利用美國技術(shù)進(jìn)行的技術(shù)準(zhǔn)備和開發(fā),。
③ 什么是“被管制(Controlled)的美國成分”?
簡單來說,,如果一件源于美國的產(chǎn)品,、軟件或技術(shù)被單獨(dú)銷售至非美國制造產(chǎn)品最終銷往的國家(地區(qū))時(shí),需要獲得美國商務(wù)部的許可證,,那么這類產(chǎn)品,、軟件或技術(shù)即可被視為“被管制的美國成分”。如果中國制造的產(chǎn)品中“含有,、捆綁以及混合”了這種產(chǎn)品,、軟件或技術(shù),就需要根據(jù)其所占比例,,考慮申請(qǐng)美國商務(wù)部的許可證,。
判斷一件源于美國的產(chǎn)品、軟件或技術(shù)是否需要許可證是一個(gè)復(fù)雜的過程,。原則上,,是否需要許可證要結(jié)合產(chǎn)品的ECCN編碼,結(jié)合要銷售的目的地來綜合判斷,,同時(shí)還要結(jié)合銷售的對(duì)象,。
④ “美國成分”受限制的比例?
如果“中國制造”中包含了受管制的美國成分,,那么就要判斷該美國成分的比例是否超過了“最低限度”,。只有超過了“最低限度”,該中國制造產(chǎn)品才受到EAR的管轄,,這就是EAR中的“最低含量規(guī)則(DE MINIMIS RULE)”,。
根據(jù)美國成分的不同類型,最低含量的比例分為0%,、10%和25%三檔,。
⑤ 如何計(jì)算美國成分的比例?
簡單來說,美國成分的比例是以其“公允市場價(jià)值”在外國產(chǎn)品(foreign-made item)的“公允市場價(jià)值”中所占的比例來計(jì)算的,。EAR沒有給出一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)化的計(jì)算模型,,也不要求企業(yè)遵守某種特定的會(huì)計(jì)準(zhǔn)則,而是要求企業(yè)使用的計(jì)算方法“與實(shí)際的業(yè)務(wù)實(shí)踐相一致”,。換言之,,企業(yè)必須要確保自己的計(jì)算方法合理且能自圓其說,并能夠獲得美國商務(wù)部的認(rèn)可,。
二,、什么樣的行為受到美國出口管制法律的規(guī)制?
根據(jù)EAR,,受管制的出口行為有6種,,包括出口(Export)、再出口(Reexport),、視同出口(Deemed Export),、視同再出口(Deemed Reexport)、發(fā)布(Release)和轉(zhuǎn)移(Transfer),。
① 出口:即將貨物以運(yùn)輸或任何其他方式運(yùn)送出美國,。
② 再出口:是指將一個(gè)受美國出口管制法規(guī)管控的產(chǎn)品、軟件和技術(shù),,從一個(gè)美國以外的國家(地區(qū))轉(zhuǎn)移至另外一個(gè)國家(地區(qū))的行為,。
③ 視同出口是指,在美國境內(nèi)向外國人(美國公民,、美國綠卡持有者或被授予受保護(hù)人身份的人員以外的人員)發(fā)布受管制的技術(shù)或受管制的軟件源代碼,,這種行為被視同將該管制技術(shù)或軟件源代碼出口到該外國人國籍所在國或永久居住國。
④ 視同再出口:類似的,,如果上述行為發(fā)生在美國境外,,即為“視同再出口?!?/font>
⑤ 發(fā)布:主要指的是外國人以視覺或其他查驗(yàn)方式獲知受EAR管轄的技術(shù)或軟件的源代碼,,以及與外國人進(jìn)行口頭或書面交流受EAR管制的技術(shù)或軟件源代碼。
⑥ 轉(zhuǎn)移:指的是在美國以外的同一個(gè)國家(地區(qū))變更產(chǎn)品的最終用途或最終用戶,。
在中國科技企業(yè)發(fā)展的過程中,,不只是產(chǎn)品“國際化”并賣向全球,越來越多的中國企業(yè)采用“全球大腦思維”,在海外設(shè)立科研和創(chuàng)新中心,,其中匯聚了頂尖科技人才的美國自然是許多企業(yè)的優(yōu)先選擇,。在這一情況下,中國企業(yè)除了應(yīng)關(guān)注傳統(tǒng)的出口和再出口情形下的出口管制問題,,還應(yīng)當(dāng)關(guān)注受管制軟件和技術(shù)“視同出口”的問題,。
三、中國科技企業(yè)應(yīng)如何防范風(fēng)險(xiǎn)
中國科技企業(yè)為防范美國出口管制法律風(fēng)險(xiǎn),應(yīng)當(dāng)考慮盡快實(shí)施以下措施:
(1)如果主要產(chǎn)品中包含了源于美國的產(chǎn)品,、軟件和技術(shù),,則應(yīng)當(dāng)盡快對(duì)該產(chǎn)品是否受制于美國出口管制法規(guī)進(jìn)行判斷;并根據(jù)判斷結(jié)果作出正確的應(yīng)對(duì),;
(2)同時(shí)應(yīng)當(dāng)建立客戶篩查機(jī)制,,篩查交易相對(duì)方是否被美國政府列入黑名單,并要結(jié)合產(chǎn)品和技術(shù)的識(shí)別結(jié)果,,對(duì)照其最終銷售國和最終用戶進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)分析;
(3)在海外設(shè)立研發(fā)中心,,或與海外研發(fā)機(jī)構(gòu)有密切合作和交流的中國企業(yè),,應(yīng)當(dāng)就其研發(fā)模式中的出口管制風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行評(píng)估,判斷是否可能出現(xiàn)“視同出口”的情形,,并根據(jù)風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)制訂相應(yīng)的行為指引,;
(4)中國企業(yè)應(yīng)當(dāng)考慮盡快制訂完善的出口管制合規(guī)體系。
來源:中國出口管制信息網(wǎng)(作者:尹云霞 趙何璇)
注:以上內(nèi)容僅代表作者本人觀點(diǎn),,請(qǐng)讀者僅作參考,。