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——技術(shù)性貿(mào)易措施資源
中國科技企業(yè)如何加強風(fēng)險防范
來源:中國出口管制信息網(wǎng) 時間: 2022-01-18
一,、“中國制造”與美國出口管制法
（1）原產(chǎn)于中國的產(chǎn)品,，何時需要遵守美國的出口管制法？
根據(jù)美國《出口管理條例》（“EAR”）的規(guī)定,，如果中國制造產(chǎn)品中包含了“一定比例以上‘被控制的’美國成分”,，那么就有可能受制于美國的出口管制法。
① 什么是“包含了美國成分”,？
根據(jù)EAR的規(guī)定,，在下列情況下，非美國制造的產(chǎn)品/軟件/科技（“非美國制造物項”）屬于“包含了美國成分”,。
● 在非美國制造的產(chǎn)品中 “含有（Incorporated）了源于美國的被控制的產(chǎn)品”,；或“捆綁（Bundled）了源于美國的被控制的軟件”；
● 在非美國制造的軟件中“混合（Commingled）了源于美國的被控制的軟件”,；或
● 在非美國制造的技術(shù)中“混合（Commingled）了源于美國的被控制的技術(shù)”,。
② 什么是“含有、捆綁與混合”,？
● “含有（Incorporate）”通常指的是在非美國制造的產(chǎn)品中包含了源于美國的被控制的產(chǎn)品/軟件,，且該產(chǎn)品/軟件對非美國制造產(chǎn)品的正常運作至關(guān)重要，通常和非美國制造產(chǎn)品一同銷售,，以及與非美國制造產(chǎn)品一同再出口,。
● “捆綁（Bundle）”：是指美國軟件專門為非美國制造產(chǎn)品所配置，并與該等產(chǎn)品一起再出口,，但并不一定需要在物理上集成到該等產(chǎn)品中,。但在設(shè)計和生產(chǎn)非美國制造的產(chǎn)品過程中所使用的技術(shù)、源代碼等無需體現(xiàn)在“美國成分”的比例計算中,。
● “混合（Commingle）”的范圍較廣,，包括對美國技術(shù)進行重繪（redrawn）、使用（used）或參考（consulted）,，以及任何基于或利用美國技術(shù)進行的技術(shù)準(zhǔn)備和開發(fā),。
③ 什么是“被管制（Controlled）的美國成分”？
簡單來說,，如果一件源于美國的產(chǎn)品,、軟件或技術(shù)被單獨銷售至非美國制造產(chǎn)品最終銷往的國家（地區(qū)）時,，需要獲得美國商務(wù)部的許可證，那么這類產(chǎn)品,、軟件或技術(shù)即可被視為“被管制的美國成分”,。如果中國制造的產(chǎn)品中“含有、捆綁以及混合”了這種產(chǎn)品,、軟件或技術(shù),，就需要根據(jù)其所占比例，考慮申請美國商務(wù)部的許可證,。
判斷一件源于美國的產(chǎn)品,、軟件或技術(shù)是否需要許可證是一個復(fù)雜的過程。原則上,，是否需要許可證要結(jié)合產(chǎn)品的ECCN編碼,，結(jié)合要銷售的目的地來綜合判斷，同時還要結(jié)合銷售的對象,。
④ “美國成分”受限制的比例,？
如果“中國制造”中包含了受管制的美國成分，那么就要判斷該美國成分的比例是否超過了“最低限度”,。只有超過了“最低限度”,，該中國制造產(chǎn)品才受到EAR的管轄，這就是EAR中的“最低含量規(guī)則（DE MINIMIS RULE）”,。
根據(jù)美國成分的不同類型,，最低含量的比例分為0%、10%和25%三檔,。
⑤ 如何計算美國成分的比例,？
簡單來說，美國成分的比例是以其“公允市場價值”在外國產(chǎn)品（foreign-made item）的“公允市場價值”中所占的比例來計算的,。EAR沒有給出一個標(biāo)準(zhǔn)化的計算模型,，也不要求企業(yè)遵守某種特定的會計準(zhǔn)則，而是要求企業(yè)使用的計算方法“與實際的業(yè)務(wù)實踐相一致”,。換言之,，企業(yè)必須要確保自己的計算方法合理且能自圓其說，并能夠獲得美國商務(wù)部的認(rèn)可,。
二,、什么樣的行為受到美國出口管制法律的規(guī)制？
根據(jù)EAR,，受管制的出口行為有6種,，包括出口（Export）、再出口（Reexport）、視同出口（Deemed Export）,、視同再出口（Deemed Reexport）,、發(fā)布（Release）和轉(zhuǎn)移（Transfer）。
① 出口：即將貨物以運輸或任何其他方式運送出美國,。
② 再出口：是指將一個受美國出口管制法規(guī)管控的產(chǎn)品,、軟件和技術(shù)，從一個美國以外的國家（地區(qū)）轉(zhuǎn)移至另外一個國家（地區(qū)）的行為,。
③ 視同出口是指,，在美國境內(nèi)向外國人（美國公民、美國綠卡持有者或被授予受保護人身份的人員以外的人員）發(fā)布受管制的技術(shù)或受管制的軟件源代碼,，這種行為被視同將該管制技術(shù)或軟件源代碼出口到該外國人國籍所在國或永久居住國,。
④ 視同再出口：類似的，如果上述行為發(fā)生在美國境外,，即為“視同再出口,。”
⑤ 發(fā)布：主要指的是外國人以視覺或其他查驗方式獲知受EAR管轄的技術(shù)或軟件的源代碼,，以及與外國人進行口頭或書面交流受EAR管制的技術(shù)或軟件源代碼。
⑥ 轉(zhuǎn)移：指的是在美國以外的同一個國家（地區(qū)）變更產(chǎn)品的最終用途或最終用戶,。
在中國科技企業(yè)發(fā)展的過程中,，不只是產(chǎn)品“國際化”并賣向全球,越來越多的中國企業(yè)采用“全球大腦思維”，在海外設(shè)立科研和創(chuàng)新中心,，其中匯聚了頂尖科技人才的美國自然是許多企業(yè)的優(yōu)先選擇,。在這一情況下，中國企業(yè)除了應(yīng)關(guān)注傳統(tǒng)的出口和再出口情形下的出口管制問題,，還應(yīng)當(dāng)關(guān)注受管制軟件和技術(shù)“視同出口”的問題,。
三、中國科技企業(yè)應(yīng)如何防范風(fēng)險
中國科技企業(yè)為防范美國出口管制法律風(fēng)險,，應(yīng)當(dāng)考慮盡快實施以下措施：
（1）如果主要產(chǎn)品中包含了源于美國的產(chǎn)品,、軟件和技術(shù)，則應(yīng)當(dāng)盡快對該產(chǎn)品是否受制于美國出口管制法規(guī)進行判斷,；并根據(jù)判斷結(jié)果作出正確的應(yīng)對,；
（2）同時應(yīng)當(dāng)建立客戶篩查機制，篩查交易相對方是否被美國政府列入黑名單,，并要結(jié)合產(chǎn)品和技術(shù)的識別結(jié)果,，對照其最終銷售國和最終用戶進行風(fēng)險分析；
（3）在海外設(shè)立研發(fā)中心,，或與海外研發(fā)機構(gòu)有密切合作和交流的中國企業(yè),，應(yīng)當(dāng)就其研發(fā)模式中的出口管制風(fēng)險進行評估，判斷是否可能出現(xiàn)“視同出口”的情形，并根據(jù)風(fēng)險等級制訂相應(yīng)的行為指引,；
（4）中國企業(yè)應(yīng)當(dāng)考慮盡快制訂完善的出口管制合規(guī)體系,。
來源：中國出口管制信息網(wǎng)（作者：尹云霞 趙何璇）
注：以上內(nèi)容僅代表作者本人觀點，請讀者僅作參考,。