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美國經(jīng)濟制裁法律體系解讀
來源:中國出口管制信息網(wǎng) 時間: 2022-01-18
經(jīng)濟制裁不僅是一個政治問題,，也是一個復雜但又十分重要的法律問題,。說復雜，是因為這個問題交織了各國的國內法和國際法,，規(guī)定繁雜,，而相關的法律也經(jīng)常變化更新,；說其重要，是因為在過去幾年中關于經(jīng)濟制裁的國際執(zhí)法達到了一個前所未有的高度,，受影響的是所有從事跨國投資和貿易的企業(yè),。避免違反經(jīng)濟制裁法規(guī)成為所有跨國公司，尤其是從事金融服務和貿易服務公司的一個重大挑戰(zhàn),。
企業(yè)需要關注自身業(yè)務所涉國家和地區(qū)經(jīng)濟制裁制度,，避免成為相關國家和地區(qū)政府執(zhí)法的對象。本文將重點介紹美國關于經(jīng)濟制裁的規(guī)定,，并從實務的角度出發(fā),，分析企業(yè)如何做好經(jīng)濟制裁合規(guī)工作。
一,、關于經(jīng)濟制裁的幾個基本問題
（1）什么是經(jīng)濟制裁,？
經(jīng)濟制裁是一個國際法層面的概念。隨著實踐的發(fā)展,，目前經(jīng)濟制裁更多指的是一個國家或國際組織出于外交或是國家安全的目的,，停止或限制與制裁對象的貿易和金融往來，具體的手段包括全面中止貿易,、禁運特定物資（Embargo）,、人員禁入以及凍結制裁對象的資產等。
（2）為什么要進行經(jīng)濟制裁,？
最初,，經(jīng)濟制裁的主要目的是作為一種替代戰(zhàn)爭的手段，通過與盟友一起斷絕與某個國家經(jīng)濟上的往來,，給對方施加壓力,，期望不通過戰(zhàn)爭能達成普通外交手段難以取得的效果。
冷戰(zhàn)之后的經(jīng)濟制裁,，更多的是為了應對世界面臨的安全危機和人道主義危機,，維護世界和平。9·11事件深刻地改變了經(jīng)濟制裁的國際格局,。美國對從事恐怖主義活動,，或對恐怖主義進行資助的個人、組織和國家不遺余力地展開全方位的打擊,，其中就包括對其實施嚴厲的經(jīng)濟制裁,。
（3）美國如何運用經(jīng)濟制裁,？
美國經(jīng)濟制裁的兩種最主要方式是禁止貿易（Trade Prohibition）和凍結資產（Assets Block）。前者是指,，美國人不得與制裁對象發(fā)生法律禁止的貿易,；后者是指，美國人（主要是金融機構）要履行對制裁對象名下資產的凍結義務（不得轉讓,、支付等）并及時向政府報告,。在一些制裁項目下，美國還禁止原本不屬于美國管轄的第三國與制裁對象之間的貿易,，違反者要受到相應的制裁,。
（4）哪些部門主管美國經(jīng)濟制裁？
美國實施經(jīng)濟制裁的主要執(zhí)法機構是下設于財政部的海外資產控制辦公室（Office of Foreign Assets Control,，“OFAC”）,，它成立于朝鮮戰(zhàn)爭時期的1950年。經(jīng)濟制裁是美國外交政策中的重要一環(huán),，國務院（Secretary of State）是OFAC執(zhí)行經(jīng)濟制裁的合作機關,，OFAC的很多決策必須要征求國務院的意見。
除此之外,，美國商務部,、司法部、聯(lián)邦調查局,、能源部,、國防部還可能會依據(jù)不同的法律，對不同的方面進行經(jīng)濟制裁和出口管制的執(zhí)法,。但總體來說,，OFAC承擔著美國經(jīng)濟制裁的主要職責。
二,、關于美國經(jīng)濟制裁的幾個重要法律問題
（1）目前美國都有哪些制裁項目,？
目前，美國OFAC網(wǎng)站上列舉了幾十項制裁項目（Programs）,，其中一大類是以國別命名,，比如伊朗制裁，另一大類是以打擊目標命名,，比如反恐怖主義制裁,。這些項目通常被分為2種類別：全面制裁與非全面制裁。
① 全面制裁（Comprehensive Sanction）
全面制裁是指面向特定國家（地區(qū)）的全方位的制裁,，禁止美國人與該國家（地區(qū)）的政府、任何行業(yè),、實體開展任何貿易,，無論是進口,、出口還是金融等等，除非獲得OFAC的許可證（License）,。這類制裁的對象有古巴,、伊朗、朝鮮,、敘利亞,、克里米亞，也是目前最為嚴厲的制裁,。通俗來講,，這是一種“地毯式”制裁。
② 非全面制裁（Non-comprehensive Sanction）
這種制裁又通常被稱為選擇性制裁或針對性制裁（Targeted Sanction）,，相對全面制裁,，這種制裁更為精確。非全面制裁可以是針對特定的行業(yè)（Sectoral Sanctions）,，比如2014年克里米亞事件后,，美國對俄羅斯實施的便是這種行業(yè)制裁，禁止美國人與俄羅斯在油氣領域的貿易,。非全面制裁也可以針對特定的實體,，比如禁止美國與特定企業(yè)之間的貿易。
（2）哪些人需要遵守美國經(jīng)濟制裁法律,？
美國經(jīng)濟制裁法律適用于美國人這點毋庸置疑,，該法律體系中的美國人（U.S. Persons）具體是指：美國公民、永久居民,、在美國境內的任何實體,、在美國注冊的企業(yè)及其分支機構。在一些特定的制裁項目里（如伊朗與古巴制裁項目）,，美國公司在海外的子公司也被視為美國人,。
許多中國公司簡單地相信，因為它們不是在美國注冊的公司或沒有美國資本參與,，那么美國制裁法律就對它們不適用,。這樣的理解是錯誤的。美國的經(jīng)濟制裁法規(guī)具有很強的域外效力,，在以下情形下,，非“美國人”也要遵守美國的制裁法規(guī)：
* 非美國人（Non U.S. person）與美國之間產生了一定的管轄因素。
管轄因素也可以理解為與美國的連接點（Nexus）,。當前美國對非美國人進行管轄的幾個常見情形有：
● 使用了美國的金融系統(tǒng),。例如使用美元進行交易。
● 違法行為發(fā)生在美國領土。
● 違法行為涉及美國人,。
* 次級制裁（Secondary Sanction）
● 所謂次級制裁,，就是非美國人在與美國不存在任何管轄因素的情形下，依然要遵守美國的某些針對特定國家和特定領域的制裁法規(guī),。舉例而言,，特朗普政府宣布退出《伊核協(xié)定》之后，美國恢復了此前的大量次級制裁,，非美國人不得與伊朗的汽車行業(yè),、石油行業(yè)等發(fā)生貿易。
三,、美國經(jīng)濟制裁的嚴厲措施
根據(jù)《國際緊急經(jīng)濟權力法》（50 U.S.C.A. 1705）,，美國人或者因與美國產生管轄因素的主體違反經(jīng)濟制裁法規(guī)的要承擔相應的法律后果，包括：民事上,，最高賠償金額是25萬美元或違法行為涉及交易額的兩倍,，取更高值。刑事上,，故意違反經(jīng)濟制裁法規(guī)的,，判處最高100萬美元的罰金，自然人還可能面臨不超過20年的刑期（由美國司法部起訴）,。
四,、中國企業(yè)應該如何降低美國經(jīng)濟制裁的風險
與美國制裁項目有關的國家開展業(yè)務的中國企業(yè)應對業(yè)務的制裁風險及時進行評估，建立客戶篩查系統(tǒng),，并通過盡職調查識別交易中直接或間接涉及的高風險客戶,。如企業(yè)進行并購或交易前，需加強交易前盡職調查工作,。
同時,，面臨制裁風險的企業(yè)還應考慮建立經(jīng)濟制裁合規(guī)體系。2019 年5月2日,，OFAC 發(fā)布了題為 “OFAC合規(guī)承諾框架”（A Framework for OFAC Compliance Commitments）的指南（“OFAC框架”）,，為企業(yè)如何建立有效的制裁合規(guī)體系提供了指引。OFAC框架建議所有制裁合規(guī)體系應包括5個基本組成部分：（1）管理層承諾,；（2）風險評估,；（3）內部控制；（4）測試和審計,；（5）培訓,。
來源：中國出口管制信息網(wǎng)（作者：尹云霞 趙何璇）
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